导读：根据最高人民法院《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第1条规定，“入户抢劫”，是指为实施抢劫行为而进入他人生活的与外界相对隔离的住所，包括封闭的院落、牧民的帐篷、渔民作为家庭生活场所的渔船，为生活而租用的房屋等进行抢劫的行为。同时根据《刑法》地263条规定，属入户抢劫的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。由此可见，“入户抢劫”属于“抢劫罪”中的加重构成。在本案中，谎称嫖娼而进入卖淫女所居住场所，是否能定性“入户抢劫”，需要严格分析。
案情回放
原公诉机关：某市人民检察院。
被告人：顾某、雍某。
2013年12月29日下午，被告人顾某、雍某经预谋，以嫖娼为名联系被害人李某并获知其住址。同日20时许，顾某、雍某结伙至本市某路某号某室李某的住处，诱骗李开门后进入室内，对李实施捂嘴、捆绑双手等暴力行为，并以喷雾剂喷瞎双眼相威胁，逼迫李交出全部现金。在李某的哀求下，雍某将部分现金还给李，共计劫得人民币3,000余元(以下币种相同)及价值1,635.4元的苹果牌iPad mini型平板电脑一台。顾某在雍某先行离开后，又从雍某还给李某的现金中劫取600元。
2013年12月30日，被告人顾某、雍某在本市被公安机关抓获，均如实供述了上述主要犯罪事实。
审判
市人民法院经审理认为，被害人虽在租借的涉案房屋内进行卖淫，但亦在其中居住，并不完全对外开放，属兼具非法经营性和日常家居性场所，在被告人进入该房前或没有进行卖淫嫖娼时，具有供被害人生活并与外界相对隔离的特性，理应认定为刑法意义上的户，且户的认定也不以是否一人居住或家庭成员多人居住而改变，故两名被告人以嫖娼为名，有预谋地携带作案工具骗开被害人住所房门后进行抢劫，具有入户的非法性，依法应认定为入户抢劫。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十三条、第六十四条之规定，对被告人顾某犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万二千元;对被告人雍某犯抢劫罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万一千元;已追缴的赃款、赃物发还被害人，作案工具及其他违法所得予以没收。
上诉人顾某上诉提出，原判量刑过重。其辩护人认为，被害人通过网络公开发布招嫖信息，并在住处从事卖淫活动，其住处主要用于卖淫而非居住，不属于入户抢劫中的户，故顾某等人的行为仅成立一般抢劫;原判对顾某等人以入户抢劫论处属适用法律不当，并导致量刑过重，请求二审法院依法改判。
市第一中级人民法院经审理认为，入户抢劫的户是指住所，其特征表现为供他人家庭生活和与外界相对隔离两个方面，前者为功能特征，后者为场所特征。认定上诉人顾某等人的行为构成一般抢劫还是入户抢劫，就需要分析被害人租住的房屋在约定卖淫嫖娼期间是否还具有居住功能，是否具有隔离性和封闭性。
(一)被害人的住处在卖淫嫖娼期间不再具有家庭生活的功能。被害人李某的陈述证实，位于本市某路某号某室的房屋系李承租，用于居住及从事卖淫活动。由此可见本案被害人的住处兼有家庭生活及卖淫嫖娼两种功能，在被害人不从事卖淫活动时，房屋主要用于被害人个人生活起居，其符合户的功能性特征无疑。但在卖淫期间，房屋的功能则由生活起居转变为从事非法活动，不再具有户的功能性特征。本案中，顾某等人通过网络及电话与被害人联系好嫖娼事宜，并按照约定来到被害人的住处。在被害人允许顾某等人进入房屋之时起，就可以视为被害人开始实施约定的卖淫活动，其住处也失去了家庭生活这一户的功能性特征。
(二)被害人的住处在卖淫期间具有一定的开放性。被害人租住的房屋是一处普通的住宅公寓，看似在物理空间上具有封闭性，但是被害人通过网络向不特定的多数人发布招嫖信息，其他人只要以嫖娼为名联系被害人，很容易就能进入被害人的住处。故在从事卖淫活动时，被害人实际上主动放弃了对其住处私密性的保护，其住处仅有公民住宅的外形，而实质上与其他用于非法经营活动的开放性场所没有本质区别。综上所述，本案中被害人李某租住的房屋在约定从事卖淫活动期间不属于刑法意义上的户，上诉人顾某等人以嫖娼为名进入李的住处并采用暴力、威胁手段劫取李的财物，其行为构成一般抢劫而非入户抢劫。据此，二审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(二)项之规定，维持市人民法院(2014)徐刑初字第382号刑事判决第三项，即已追缴的赃款、赃物发还被害人，作案工具及其他违法所得予以没收;撤销市人民法院(2014)徐刑初字第382号刑事判决第一、二项，即被告人顾某犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万二千元，被告人雍某犯抢劫罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万一千元;上诉人顾某犯抢劫罪，判处有期徒刑八年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万二千元;原审被告人雍某犯抢劫罪，判处有期徒刑八年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万一千元。
评析：
一、入户抢劫的解释理念及方法
我国《刑法》第263条将入户抢劫列为抢劫加重情形之一。理论上一般认为，刑法对入户抢劫加重处罚，其依据主要在于：一是从保护必要性角度看，户是公民安身立命的场所，是公民保护自身基本的人身和财产权利的庇护场所，对此刑法有必要予以特殊保护。二是从危害后果角度看，入户抢劫同时危及他人的人身权、财产权及住宅安全，被害人在户内遭受抢劫也难以向外界求救，损害容易扩大和失控，其危害性要重于普通抢劫。但是否所有入户抢劫都有与其他加重情节大体相当的社会危害性呢?抢劫罪侵犯的客体是他人的人身权利和财产权利，《刑法》规定的加重犯中体现对上述客体侵害程度的情节有两个，即抢劫致人重伤、死亡及抢劫财物数额巨大。而对于既未造成他人严重伤害，又未劫得数额特别巨大财物的，仅因犯罪行为发生在户内，就一概处以有期徒刑十年以上之刑罚，实践中不少案例表明存在量刑畸重的问题。例如被告人入户后使用了轻微暴力，并仅劫得了少量财物，直接以入户抢劫论处，难免给人以罪刑不相当的直观感受。
二、具有卖淫与居住双重功能房屋的功能转换与认定
根据最高人民法院《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，入户抢劫中的户是指住所，其特征表现为供他人家庭生活和与外界相对隔离两个方面，前者为功能特征，后者为场所特征。据此，认定户的实质性标准是看被害人的房屋是用于家庭生活还是用于生产经营、临时居住等其他活动。实践中，对多数房屋能够明确区分其用于经营还是居住，但对商住两用型房屋能否认定为户存在一定的争议。目前实践中形成的共识性意见是，能够区分生活与经营区域的，以被告人入侵的具体区域来认定，进入经营区域抢劫的，构成一般抢劫，进入生活区域抢劫的，构成入户抢劫;无法区分的，以是否处于营业时间来认定，在白天等营业时间实施抢劫的，构成一般抢劫，在夜晚等非营业时间实施抢劫的，构成入户抢劫。本案中，被害人租住的房屋同时用于居住和卖淫，难以划分生活区域和卖淫区域，其房屋性质只能根据营业时间认定。但从事正常经营活动的，一般有相对固定的营业及歇业时间，在开门营业时间抢劫的，成立一般抢劫;在关门歇业时间抢劫的，成立入户抢劫。本案的特殊之处在于被害人实施的是卖淫这一非法活动，其没有明确的所谓“营业”与“歇业”时间，有嫖客联系上门时就卖淫，在其他时间就休息生活，从事非法活动与生活起居的时间不固定、界限不明确。
对于营业或从事非法活动时间不确定的场所，如何区分营业时间与生活时间?我们认为需要结合被害人的营业习惯、被告人非法侵入的事由、方式等具体判断和认定。例如，在店门关闭后仍可能继续经营的，被告人以消费为名诱骗被害人开门并抢劫的，一般不宜认定为入户抢劫。本案中，因被害人租借房屋实施卖淫这一非法活动，故不存在固定和明确的“营业时间”，对房屋用途的判断应结合被害人的招嫖方式具体判断。具体说来，被害人通过网络发布招嫖信息，并与嫖客电话约定时间，嫖客按照指示的时间和地点上门与被害人交易。在每次卖淫活动中，被害人约定好时间、嫖资等并允许嫖客进入其租住的房屋之时起，就可以视为房屋被用于非法活动，并随之丧失了原有的居住功能。
三、网络招嫖对房屋隔离性的削弱
入户抢劫中的户应当具有与外界相对隔离这一场所性特征，本案中被害人李某租住的房屋是否与外界隔离呢?被害人在一处居民小区内租住房屋用于居住及卖淫，在正常的生活起居期间，房屋在物理空间及生活内容上与外界隔离。而在卖淫期间，房屋看似在物理空间上具有封闭性，但实质上具有一定的对外开放性，其开放性主要表现在两个方面：一是被害人主观上放弃了对其住处私密性的保护。单纯用于生活的住宅在通常情况下是不对外开放的，但本案中被害人通过网络公开发布招嫖信息，并主动将房屋向陌生嫖客开放，其住处的隔离性和私密性显然无法与普通居民住宅相提并论。二是被害人的房屋客观上面向不特定的多数人开放。与正常营业不同，卖淫属非法活动，其交易是私底下而非公然、大张旗鼓地进行，对房屋开放性问题就需要进行实质判断。本案中，从信息发布及交易过程看，被害人实际上是通过网络面向社会公众招揽嫖客，不特定的多数人通过网络联系好嫖资、时间等就可以获准进入被害人的房屋，其经营手法与其他正常营业活动相似，都具有公开经营的特征。故在卖淫期间，被害人租住的房屋与其他公开营业场所一样，在空间上具有一定开放性。
综上所述，本案中的房屋兼有卖淫与居住两种功能，在被害人正常生活起居期间，房屋的功能是家庭生活，如果有人在此期间非法侵入被害人的住处抢劫的，其行为当然可以构成入户抢劫。而在卖淫期间，不仅房屋在功能上由居住转变为从事非法活动，而且也从封闭状态转变为开放状态，不属于刑法意义上的户，被告人顾某等以欺骗等非法手段侵入被害人的住处抢劫，其行为仅成立一般抢劫。
